Последние новости
11 дек 2016, 01:40
Дом на Намыве в Белой Калитве по ул. Светлая, 6 давно признан аварийным. Стена первого...
Поиск

» » » » Реферат: Прекращение деятельности юридических лиц


Реферат: Прекращение деятельности юридических лиц

Реферат: Прекращение деятельности юридических лиц Проблема прекращения деятельности юридического лица заслуживает рассмотрения в силу того, что вследствие указанного события такое лицо выбывает из числа субъектов гражданского права, и приходится решать вопрос о судьбе обязательств, участником которых было прекращающее существование юридическое лицо.

Деятельность юридических лиц прекращается по различным причинам. Но классифицировать акты таких прекращений можно по двум критериям: в зависимости от органа, принявшего решение о прекращении деятельности субъекта, и в зависимости от наличия правопреемства.

В зависимости от того, какой орган принял решение о прекращении деятельности юридического лица, этот акт признается добровольным или принудительным. Первый вариант возможен в случае вынесения соответствующего решения самим юридическим лицом, т.е. его учредителями (участниками), либо органом, имеющим в силу учредительных документов необходимые для этого полномочия. Принудительное прекращение существования юридического лица происходит по решению суда (в большинстве случаев) либо по решению уполномоченных государственных органов.

В зависимости от наличия правопреемства различают такие виды прекращения юридических лиц, как реорганизация и ликвидация.

Реорганизация — это прекращение деятельности юридического лица, сопровождающееся общим правопреемством (сингулярное правопреемство при реорганизации невозможно). В результате реорганизации возникают одно либо несколько новых юридических лиц, являющихся обязанными по отношениям, в которых участвовало прекратившее существование юридическое лицо.

Ликвидация представляет собой прекращение деятельности юридического лица без правопреемства, т.е. прекращение как самого юридического лица, так и его прав и обязанностей.

[sms]

И реорганизация, и ликвидация могут осуществляться как добровольно, так и принудительно.

Представляется интересной позиция А. А.Мельникова, который предлагает наряду с добровольной и принудительной выделять вынужденную реорганизацию и ликвидацию юридических лиц. "К вынужденным относятся реорганизация и ликвидация юридических лиц, вызванные изменением действующего законодательства" [Мельников А. А. Гражданско-правовое регулирование прекращения деятельности юридических лиц: Автореф. дис. ... канд.юрид.наук. М., 1997. С.13].

Именно вынужденной (а не добровольной либо принудительной) следует считать ликвидацию организации по такому основанию, как признание судом недействительной регистрации юридического лица в связи с допущенными при его создании нарушениями закона и иных правовых актов (ч.2 п.2 ст.61 ГК РФ). Некоторые ученые, в частности, И.В.Елисеев, относят ликвидацию по данному основанию к числу принудительных, так как "если решение суда вступило в законную силу, то участники организации обязаны ему подчиниться. Значит, в этом случае ликвидация проводится на основе судебного решения, а не волеизъявления участников".

Е.А.Суханов также считает, что признание судом недействительным акта государственной регистрации относится к случаям принудительной ликвидации, так как "в этом случае добровольная по форме ликвидация юридического лица, по сути, носит вынужденный (принудительный) характер".

Указанные позиции представляются не вполне обоснованными. Если оперировать только категориями "добровольная ликвидация" и "принудительная ликвидация" (не используя термин "вынужденная ликвидация"), то такое основание, как признание недействительной государственной регистрации юридического лица, следует признать основанием именно добровольной ликвидации, так как добровольная ликвидация осуществляется на основании решения участников, в том числе если это решение было принято участниками во исполнение решения суда. Принудительной ликвидация будет, если суд вынесет решение именно о ликвидации, в том числе после того, как участники не примут мер к осуществлению добровольной ликвидации, имея решение суда о признании регистрации недействительной.

Реорганизация юридического лица проводится в форме слияния, присоединения, разделения, выделения или преобразования (ст.57 ГК РФ). Обращают на себя внимание две особенности принудительной реорганизации: во-первых, она, в отличие от добровольной, может быть осуществлена только в форме разделения либо выделения (такую реорганизацию иногда называют разукрупнением); во-вторых, она, в отличие от принудительной ликвидации, может быть произведена во внесудебном порядке, по решению уполномоченных государственных органов.

Добровольная реорганизация осуществляется по решению самого юридического лица — его учредителей (участников) либо органа, обладающего соответствующими полномочиями согласно учредительным документам.

Прекращение деятельности юридического лица происходит в результате его реорганизации (кроме случаев выделения из состава юридического лица другой организации) или ликвидации и, как правило, носит окончательный характер. Однако закон предусматривает и возможность временного прекращения, т.е. приостановления деятельности ряда организаций.

При реорганизации все права и обязанности реорганизуемого юридического лица или их часть переходят к иным субъектам права, т.е. происходит универсальное правопреемство. Реорганизация юридических лиц может осуществляться путем слияния нескольких организаций в одну новую, присоединения юридического лица к другому, разделения юридического лица на несколько новых организаций, выделения из состава организации других юридических лиц или преобразования, т.е. смены организационно-правовой формы юридического лица.

Реорганизация, как правило, проводится по решению участников юридического лица (или собственника его имущества), т.е. добровольно. Однако в отношении коммерческих организаций закон предусматривает и такие случаи, когда реорганизация может быть произведена принудительно. Причем, если решение суда или компетентного государственного органа о реорганизации не выполнено в установленный срок, суд назначает внешнего управляющего юридическим лицом, который и осуществляет его реорганизацию (п. 2 ст. 57 ГК).

В зависимости от того, в какой форме проводится реорганизация юридического лица, она оформляется либо разделительным балансом (разделение, выделение), либо передаточным актом (слияние, присоединение, преобразование). При выделении, разделении или слиянии нескольких организаций возникает как минимум один новый субъект права, поэтому в таких случаях реорганизация считается законченной в момент государственной регистрации вновь созданных юридических лиц. С другой стороны, при присоединении новых юридических лиц не возникает и, следовательно, реорганизация завершается в момент исключения присоединенной организации из единого государственного реестра.

Во многих случаях проведение реорганизации способно резко изменить соотношение “сил” товаропроизводителей на рынке и привести к ограничению конкуренции. Для предотвращения этих негативных последствий п. 1 ст. 17 Закона РСФСР “О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках” устанавливает обязательную процедуру получения согласия федерального антимонопольного органа на слияние или присоединение коммерческих организаций, сумма активов которых превышает 100 тыс. минимальных размеров оплаты труда, а также на слияние или присоединение союзов или ассоциаций коммерческих организаций.

Реорганизация существенно затрагивает интересы кредиторов юридического лица, коль скоро их должник прекратит свое существование. Поэтому обязательным ее условием является предварительное уведомление кредиторов, которые в таком случае вправе требовать прекращения или досрочного исполнения обязательств реорганизуемого юридического лица и возмещения убытков (ст. 60 ГК).

Ликвидация юридического лица — это способ прекращения его деятельности без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам. ГК содержит развернутый перечень оснований ликвидации юридических лиц, которая (так же как и реорганизация) может носить как добровольный, так и принудительный характер.

В добровольном порядке юридическое лицо ликвидируется по решению его участников или органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами. Типичными основаниями добровольной ликвидации являются нецелесообразность дальнейшего существования юридического лица, истечение срока, на который оно было создано, достижение или, напротив, принципиальная недостижимость уставных целей организации.

Принудительная ликвидация проводится по решению суда в случаях, когда деятельность юридического лица осуществляется без соответствующего разрешения (лицензии), либо такая деятельность прямо запрещена законом, либо сопряжена с неоднократными или грубыми нарушениями законодательства.

Для отдельных видов юридических лиц законом установлены дополнительные основания ликвидации. Так, коммерческие организации (кроме казенных предприятий), потребительские кооперативы и фонды могут быть ликвидированы по причине их несостоятельности (банкротства). Для хозяйственных обществ и унитарных предприятий предусмотрено такое основание ликвидации, как утрата имущества, т.е. уменьшение стоимости чистых активов предприятия ниже уровня минимального размера уставного капитала. И в том, и в другом случае ликвидация может проводиться как добровольно, так и принудительно.

Порядок ликвидации юридического лица урегулирован ст. 61 – 64 ГК и состоит из нескольких этапов.

Первый этап ликвидации — принятие решения об этом.

Решение о ликвидации принимают участники (учредители, акционеры). Например, в акционерном обществе согласно ст. 48 Федерального закона "Об акционерных обществах" от 26 декабря 1995 г. (в ред. от 7 августа 2001 г.) ликвидация общества относится к компетенции общего собрания акционеров, равно как и назначение ликвидационной комиссии, утверждение промежуточного и окончательного ликвидационных балансов. Решение по этому вопросу принимается большинством в 3/4 голосов акционеров (владельцев голосующих акций), принимающих участие в общем собрании акционеров. В обществе с ограниченной ответственностью решение принимается также на общем собрании всеми участниками общества, но единогласно (ст. 33 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" от 8 февраля 1998 г. (в ред. от 31 декабря 1998 г.).

Учредители (участники) юридического лица или орган, принявший решение о ликвидации, обязаны немедленно письменно сообщить об этом регистрирующему органу, осуществившему государственную регистрацию данного юридического лица. С данного момента не допускается государственная регистрация изменений учредительных документов ликвидируемого юридического лица, а также государственная регистрация вновь возникших юридических лиц — полных или частичных правопреемников ликвидируемого юридического лица.

В течение 5 дней с момента получения сообщения регистрирующий орган в соответствии с Временным положением должен уведомить налоговые органы, статистику и внебюджетные фонды о том, что юридическое лицо ликвидируется. Московская регистрационная палата делает запись об этом в регистрационном реестре.

В соответствии с абз. 5 п. 2 ст. 23 НК РФ юридическое лицо обязано письменно сообщить в налоговый орган по месту учета о ликвидации в срок не позднее 3-х дней со дня принятия такого решения. Невыполнение данной обязанности влечет наложение штрафа в размере 50 руб. за каждый непредставленный документ (ст. 126 НК РФ). Форма сообщения о ликвидации юридического лица в налоговый орган утверждена Приказом Госналогслужбы РФ от 27 ноября 1998 г. (приложение N 5 к Порядку и условиям присвоения, применения, а также изменения ИНН).

Учредители (участники) юридического лица или орган, принявший решение о ликвидации, назначают по согласованию с регистрирующим органом, осуществившим государственную регистрацию юридического лица, ликвидационную комиссию (ликвидатора).

Дата согласования является моментом перехода к ликвидационной комиссии (ликвидатору) полномочий по управлению делами юридического лица.

Ликвидационная комиссия обязана осуществить публикацию о ликвидации юридического лица. В объявлении должен быть указан способ связи с ликвидационной комиссией, порядок и сроки заявления претензий кредиторами (не менее 2-х месяцев).

Следующим этапом является оповещение всех кредиторов о ликвидации юридического лица. Здесь рекомендуется направлять оповещение в письменной форме способом, позволяющим фиксировать отправку (по почте, заказным письмом с уведомлением, по факсу, телексу и пр.).

На этом этапе ликвидационная комиссия обязана выявить всех имеющихся кредиторов и дебиторов. Дебиторская задолженность должна быть взыскана, в т.ч. и в судебном порядке.

Ликвидационная комиссия оценивает состав кредиторской задолженности и принимает решение об удовлетворении (отклонении) выявленных требований.

В этот период ликвидационная комиссия может обнаружить факт невозможности погасить все свои обязательства перед кредиторами. В подобном случае ликвидационная комиссия в соответствии со ст. 174 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" от 8 января 1998 г. обязана обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом. Председатель ликвидационной комиссии, допустивший нарушение указанного требования, несет субсидиарную ответственность по неудовлетворенным требованиям по денежным обязательствам и обязательным платежам должника.

По истечении 2-х месяцев с момента публикации объявления о ликвидации составляется промежуточный ликвидационный баланс, который утверждается учредителями (участниками) или органом, принявшим решение о ликвидации, и согласовывается с регистрирующим органом. Для согласования предоставляются оригинал и копия баланса, документ, подтверждающий публикацию объявления о ликвидации, протокол об утверждении ликвидационного баланса, прикладывается пояснительная записка при наличии кредиторов, содержащая их полный перечень и предложенный порядок расчетов с ними, за подписью председателя ликвидационной комиссии.

Регистрирующий орган не несет ответственности за неполноту и недостоверность содержащихся в промежуточном ликвидационном балансе сведений.

После согласования промежуточного ликвидационного баланса в регистрационной палате он предоставляется в Инспекцию МНС на проверку.

В соответствии со ст. 49 НК РФ обязанности по уплате налогов и сборов (пеней, штрафов) при ликвидации организации исполняются ликвидационной комиссией. Если денежных средств ликвидируемой организации, в т.ч. полученных от реализации ее имущества, недостаточно для исполнения в полном объеме обязанности по уплате налогов и сборов, причитающихся пеней и штрафов, остающаяся задолженность должна быть погашена учредителями (участниками) указанной организации в пределах и порядке, установленных законодательством РФ или учредительными документами.

Письмом МНС РФ от 31 декабря 1998 г. утверждены Методические указания для налоговых органов по вопросам осуществления процедуры снятия с учета налогоплательщиков — организации, созданной в соответствии с законодательством РФ.

В соответствии с этими указаниями после получения налоговым инспектором сообщения о ликвидации выявляется наличие у организации филиалов, представительств, транспортных средств и недвижимого имущества, т.к. в соответствии со ст. 83 НК РФ организация обязана встать на учет в налоговый орган по месту нахождения указанных объектов.

Проверка осуществляется налоговым инспектором на основании представленных документов в соответствии с вышеназванными Методическими указаниями, НК РФ и инструкциями ИМНС РФ.

После проверки промежуточного ликвидационного баланса на его основании производятся расчеты с кредиторами. Выплаты производятся в порядке очередности, установленной ст. 64 ГК РФ. Если денежных средств организации недостаточно для расчетов с кредиторами, ликвидационная комиссия продает имеющееся имущество с публичных торгов. Выплата осуществляется с даты утверждения промежуточного ликвидационного баланса за исключением кредиторов пятой очереди, выплаты которым производятся по истечении месяца со дня утверждения баланса.

Кредиторы ликвидируемого юридического лица вправе предъявить к нему требования, не учтенные в промежуточном ликвидационном балансе, а должники могут их оспорить. Споры решаются в судебном порядке.

После погашения кредиторской задолженности ликвидационная комиссия составляет окончательный ликвидационный баланс и распределяет оставшееся имущество между участниками юридического лица, если иное не следует из законодательства или учредительных документов организации. Ликвидационный баланс согласовывается с регистрационной палатой и представляется в ИМНС на проверку. Баланс должен отражать актив, оставшийся после окончания всех расчетов и дел данного юридического лица.

Одновременно организация снимается с учета во внебюджетных фондах. Данную процедуру можно начинать в момент обращения в Инспекцию МНС.

В Фонды направляется заявление, составленное в произвольной форме, производится выверка расчетов, проводится документальная проверка, как правило, выездная.

В целом процедура во всех фондах одинакова, за исключением Пенсионного. Это вызвано необходимостью персонифицированного учета работников и невозможностью снять организацию с учета в ПФР до тех пор, пока не будут закрыты все счета. При этом расчетный счет организации невозможно закрыть до тех пор, пока не будут произведены расчеты с кредиторами, и в т.ч. с ИМНС.

Для снятия с учета в ПФР организация обязана сдать все индивидуальные сведения по персонифицированному учету, получить страховые свидетельства на всех работников или дать объяснения, почему это невозможно.

После этого закрываются счета в банках. Сведения об этом необходимо представить в ИМНС в течение 10 дней в виде сообщения (Приложение N 10 к Порядку и условиям присвоения, применения, а также изменения идентификационного номера налогоплательщика, утвержденному Приказом Госналогслужбы РФ от 27 ноября 1998 г.). В случае нарушения этого срока на организацию будет наложен штраф согласно ст. 118 НК РФ.

В случае если закрыть счет невозможно (у банка отозвана лицензия, он ликвидирован и т.д.), необходимо обратиться в ЦБ РФ с запросом об этом. Ответ ЦБ РФ прилагается к делу.

Следующим этапом является аннулирование кодов статистики.

Для окончания ликвидации участники общества составляют акт о распределении имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами (при его наличии). Акт подписывают все члены ликвидационной комиссии и все участники.

Кроме того, организация обязана сдать сведения о работниках на предприятии. Данная обязанность при регистрации предприятия заносилась в Устав организации.

Последним этапом является сдача документов в регистрационную палату для оформления ликвидации в регистрационном реестре. Предоставляются следующие документы: оригиналы свидетельства о ликвидации, устав, учредительный договор, ликвидационная карта по форме N 3, квитанция, подтверждающая дату публикации, акт распределения имущества между участниками, справки о закрытии счетов, справка из архива о сдаче документов на хранение, уничтожается печать.

Регистрационная палата, рассмотрев документы, вносит сведения о ликвидации в Единый государственный реестр юридических лиц. Эта дата — официальная дата ликвидации организации. Уведомления о ликвидации рассылаются в фонды и ИМНС Регистрационной палатой самостоятельно. Организация получает на руки свидетельство о ликвидации юридического лица.

В некоторых случаях могут потребоваться и дополнительные документы (например, заключение аудитора).

На этом процедура ликвидации завершена.

Кредитный договор. Правовые отличия от договора займа

В силу кредитного договора банк или иная кредитная организация (кредитор) обязуются предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты за нее.

Кредитный договор — разновидность договора займа. В силу прямого указания закона к кредитному договору применяются правила, предусмотренные ГК о договоре займа, если иное не предусмотрено правилами о кредите и не вытекает из существа кредитного договора (п. 2 ст. 819 ГК). Таким образом, все правила, касающиеся процентов по договору займа, обязанностей заемщика по возврату суммы долга, последствий нарушения заемщиком договора займа, последствий утраты обеспечения обязательств заемщика, целевого характера займа, вексельного оформления заемных отношений, непосредственно применимы к кредитному договору, поскольку иное не вытекает из закона и самого договора. В ст. 30 Закона о банках указан ряд существенных условий кредитного договора: проценты за кредит, стоимость иных банковских услуг, имущественная ответственность сторон за нарушение договора, порядок его расторжения. К числу существенных относится также условие о предмете кредита.

Кредитный договор в отличие от договора займа является консенсуальным. Исходя из того, что кредитный договор хоть и является консенсуальным и у банка после соответствующего оформления соглашения с заемщиком возникает обязательство по выдаче ему кредита, эта обязанность кредитора не равноценна обязанностям другой стороны договора. Заемщик должен не только направить полученные денежные средства по целевому назначению, но и вернуть их в установленный срок, а также вносить плату за пользование ими. С момента выдачи банком кредита его обязательство по существу прекращается, и кредитная организация уже не является должником в части встречного исполнения, как это бывает в синаллагматических договорах.

Статья 819 ГК рассматривает кредитный договор в качестве единой сделки, из которой одновременно возникают как обязанность банка выдать кредит, так и обязанность заемщика его вернуть. Из консенсуальности кредитного договора следует его двусторонне обязывающий характер. Особенность консенсуального кредитного договора заключается, однако, в том, что ст. 821 ГК допускает односторонний отказ от его исполнения. В то же время на практике до сих пор заключаются кредитные договоры, вступающие в силу с момента передачи денег.

Кредитный договор всегда является возмездным. Плата за кредит выражается в процентах, которые устанавливаются по договору.

Стороны кредитного договора четко определены в законе. Это — банк или иная кредитная организация (кредитор), имеющая лицензию Банка России на все или отдельные банковские операции, и заемщик, получающий денежные средства для предпринимательских или потребительских целей. Предмет договора — денежные средства, но не иные вещи, определяемые родовыми признаками. Ныне теоретически вполне возможна выдача кредита без указания цели — просто для коммерческой или иной деятельности.

Кредитный договор, под страхом его абсолютной недействительности (ничтожности), должен быть заключен в письменной форме (ст. 820 ГК).

Содержание кредитного договора в целом совпадает с содержанием договора займа. Его особенностью является возможность одностороннего расторжения договора кредитором или заемщиком. Право кредитора на его одностороннее расторжение вытекает из оговорки о неизменности обстоятельств, послуживших основанием для заключения договора. В частности, кредитор вправе отказаться от предоставления заемщику кредита полностью или частично при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что предоставленная заемщику сумма не будет возвращена в срок (п. 1 ст. 821 ГК).

Срок является существенным условием кредитного договора. Последний не заключается на условиях “до востребования”, как обычный заем, но, будучи возмездным видом займа, может быть досрочно исполнен лишь с согласия кредитора. В зависимости от продолжительности срока договора и его цели кредиты принято делить на краткосрочные (до одного года) и долгосрочные (более года).

По мнению Д. А. Медведева, кредитный договор не может быть заключен на условиях "до востребования", поскольку в этом случае отсутствует соглашение между сторонами о сроке договора, являющемся, по его мнению, существенным условием кредитного договора. Не вдаваясь в дискуссию о характере условия о сроке возврата, обратим внимание лишь на абз. 2 п. 2 ст. 314 ГК РФ, где прямо говорится об обязательстве, "срок исполнения которого определен моментом востребования". В свою очередь, и абз. 2 п. 1 ст. 810 ГК РФ допускает возможность именно такого способа определения срока возврата. Из текста закона следует, что срок возврата кредита и срок действия договора совсем не обязательно должны быть определены в виде календарной даты или истечением периода времени, чего не учел Д. А. Медведев.

Ответственность по кредитному договору может быть возложена и на заемщика, и на кредитора. Заемщик отвечает по правилам ст. 811 ГК, если иное не установлено законодательством или кредитным договором. Его ответственность состоит в дополнительном денежном обременении, связанном с уплатой повышенных процентов по просроченному кредиту. Кроме того, особая ответственность в договоре может быть предусмотрена за нецелевое использование полученных средств либо за снижение (утрату) ценности обеспечения кредита. Кредитор вправе также обратиться в арбитражный суд с заявлением о возбуждении производства по делу о несостоятельности заемщика. К имущественной ответственности за неисполнение своих обязанностей может быть привлечен и кредитор. В частности, в договоре может быть предусмотрена его ответственность за немотивированный (неуважительный) отказ от предоставления кредита, предоставление его в меньшей сумме или с нарушением сроков. Наряду с уплатой неустойки виновная сторона должна полностью возместить другой стороне убытки, вызванные неисполнением или ненадлежащим исполнением договора, если такая форма ответственности не исключена последним.

Следует отличать общую цель кредитного договора, предполагаемую законом во всяком кредитном договоре, и цель использования кредита, оказывающую влияние на определение юридической судьбы кредитного договора только в случае специального соглашения сторон и поэтому обязательную только для них.

Безразличный в правовом отношении мотив приобретает значение для ограничения заемщика распоряжаться полученными средствами при выполнении двух условий: заключения соглашения о целевом использовании денежных средств и соответствия условленной цели действующему правопорядку.

Цель кредита может повлечь за собой его недействительность как договора незаконного или безнравственного, если его предоставление специально предназначено для поощрения порицаемой цели (например, уголовно наказуемого деяния). При этом умышленно должны действовать обе стороны. Об умысле кредитора может свидетельствовать, в частности, то, что кредитор сам непосредственно участвует в финансируемом мероприятии, побуждает заемщика к сделке или получает особые блага в связи с незаконностью финансируемой сделки (завышенные проценты и др.).

Обязанность заемщика по соблюдению целевого использования предоставленного кредита предполагает его обязанность обеспечить кредитору возможность осуществлять контроль за целевым использованием. Такой обязанности заемщика корреспондирует соответствующее право кредитора, которое не может одновременно рассматриваться в качестве его обязанности (например, если цель установлена в интересах третьего лица). Обязанность банка по осуществлению контроля может быть основана на специальном соглашении с третьим лицом.

Формы осуществления кредитором контроля определяются договором и ограничены конституционным правом на свободное использование своих способностей и имущества для экономической деятельности, гражданско-правовыми принципами недопустимости произвольного вмешательства кого-либо в частные дела, обеспечения возможности беспрепятственного осуществления гражданских прав, неприкосновенности собственности. Осуществление контроля не должно чрезмерно ограничивать экономическую свободу заемщика.

В случае нарушения заемщиком предусмотренной кредитным договором обязанности целевого использования кредитор имеет право потребовать досрочного возврата кредита и выплаты процентов, начисленных на день первоначально предусмотренного договором срока возврата.

Ситуация 1

Потребительский кооператив длительное время работал с убытками. Часть членов кооператива по этой причине из него выбыла, что не позволило покрыть образовавшиеся убытки кооператива за счет дополнительных взносов его членов. Претензии кредиторов оставались без ответов.

Какое юридическое лицо признается потребительским кооперативом? С какой конкретной целью создаются потребительские кооперативы? Как решается вопрос о покрытии убытков, образовавшихся в результате неэффективной деятельности такого кооператива? Какие статьи ГК РФ дают ответы на поставленные выше вопросы?

Решение задачи

Согласно ст. 116 ГК РФ потребительским кооперативом признается добровольное объединение граждан и юридических лиц на основе членства с целью удовлетворения материальных и иных потребностей участников, осуществляемое путем объединения его членами имущественных паевых взносов.

Потребительскому кооперативу, отнесенному Кодексом к некоммерческой организации, свойственны признаки, характерные для кооперативов любых видов и отличающие кооператив от других предусмотренных Кодексом юридических лиц. К таким признакам относятся: членство, являющееся организационной основой формирования кооператива, демократические принципы управления кооперативами (в частности, один участник — один голос); внесение членами кооператива имущественных паевых взносов; удовлетворение материальных и иных потребностей членов кооператива как основная цель объединения граждан и юридических лиц в кооператив.

В потребительском кооперативе объектом потребления членов кооператива являются вещи, работы, услуги, произведенные непосредственно кооперативом или иными организациями. Потребительский кооператив предоставляет членам кооператива вещи, работы, услуги через организуемую им торговлю, строительство, эксплуатацию выстроенного или приобретенного объекта и т.п. Коммерческую деятельность потребительские кооперативы осуществляют непосредственно через учреждаемые ими коммерческие или некоммерческие организации, а также через организации, в которых они участвуют в качестве акционеров, вкладчиков и других участников.

В настоящее время действует Закон РФ “О потребительской кооперации в Российской Федерации” от 19 июня 1992 г. (в ред. от 21.03.2002 г.).

Учредительным документом потребительского кооператива является его устав, утверждаемый общим собранием членов кооператива. Устав потребительского кооператива должен содержать условия о размере паевых взносов членов кооператива; о составе и порядке внесения паевых взносов членами кооператива и об их ответственности за нарушение обязательства по внесению паевых взносов; о составе и компенсации органов управления кооперативом и порядке принятия ими решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов; о порядке покрытия членами кооператива понесенных им убытков.

Члены потребительского кооператива обязаны в течение трех месяцев после утверждения ежегодного баланса покрыть образовавшиеся убытки путем дополнительных взносов. Условие о размере указанных взносов и порядок распределения обязанностей по их внесению должны быть установлены законом и (или) уставом потребительского кооператива. В случае невыполнения этой обязанности кооператив может быть ликвидирован в судебном порядке по требованию кредиторов. Члены потребительского кооператива солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам в пределах невнесенной части дополнительного взноса каждого из членов кооператива.

Возложение данным правилом на членов кооператива обязанности внести дополнительные взносы для покрытия убытков кооператива не означает, что кооператив не вправе изыскать другие источники для покрытия таких убытков. К дополнительным взносам членов кооператива следует прибегать, когда иные возможности покрыть убытки исчерпаны.

Ситуация 2

АО поставило МУП партию женской одежды и при наступлении установленного в договоре срока предъявило покупателю платежное требование на оплату товара.

Но магазин отказался платить за полученный товар, ссылаясь на то, что он не пользуется спросом, и предложил АО расторгнуть договор. АО не согласилось и обратилось в суд с иском о взыскании 10 тыс. руб. составляющих стоимость поставленного товара, а также штраф на отказ в его оплаты.

Договор поставки: понятие, условия, порядок заключения. Ответственность сторон по договору поставки. Обоснованы ли требования АО к МУП? Какое решение вынесет суд?

Решение задачи

Договором поставки называется договор, по которому поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием (ст. 506 ГК РФ).

В отечественной цивилистике в числе признаков этого договора обычно назывались несовпадение моментов заключения и исполнения договора, поставка товара, определяемого родовыми признаками и, как правило, партиями в течение определенного периода времени, совпадение изготовителя и продавца в одном лице, передача будущих вещей и другие.

Сторонами договора поставки обычно являются лица, ведущие предпринимательскую деятельность. На стороне поставщика, как правило, выступают коммерческие организации и граждане-предприниматели. Покупателями в договоре поставки, в принципе, могут быть любые лица, однако чаще всего это предприниматели (индивидуальные и коллективные). Государство также может выступать покупателем по договору поставки.

Предметом договора поставки могут быть любые не изъятые из оборота вещи. В большинстве случаев они определяются родовыми признаками, однако закон не препятствует и продаже индивидуально-определенных вещей. На момент заключения договора поставщик, как правило, еще не располагает товарами для поставки.

Условие о цене применительно к договору поставки специально не регулируется. Следовательно, в силу общих положений о купле-продаже она не относится к существенным условиям этого договора. Цена договора обычно согласуется его сторонами.

Срок является существенным условием договора поставки, как следует из его определения. Срок исполнения договора определяется его сторонами.

Форма и порядок заключения договора поставки урегулированы ГК с учетом особенностей этого обязательства.

В большинстве случаев договор поставки заключается в письменной форме. Статья 507 ГК РФ регулирует процедуру заключения договора поставки. Смысл правила, установленного ст. 507 ГК, сводится к следующему. Оферент, получивший на свое предложение о заключении договора не акцепт, а встречную оферту, обязан в течение 30 дней с даты получения последней принять меры по согласованию соответствующих условий договора с партнером либо уведомить его об отказе от заключения договора на новых условиях. Если же первоначальный оферент не выполнил данной обязанности (т.е. не согласовал окончательных условий договора и не уведомил партнера об отказе от договора), он должен возместить причиненные убытки.

С учетом предпринимательского характера договора поставки ответственность за его нарушение, как правило, строится на началах риска. Возмещение убытков и уплата неустойки — основные формы такой ответственности.

Статья 524 ГК РФ предусматривает ряд правил определения величины упущенной выгоды (как составной части убытков) при расторжении договора поставки. Смысл ее в том, что сторона, расторгнувшая договор вследствие нарушения обязательства контрагентом, а затем в разумный срок после расторжения купившая (продавшая) товар по более высокой (низкой), но все же разумной цене, вправе требовать от контрагента возмещения убытков в виде разницы между первоначальной договорной ценой и ценой, совершенной взамен сделки. Так закон конкретизирует общее правило об упущенной выгоде (п. 2 ст. 15 ГК) применительно к договору поставки.

Указанные убытки (в виде упущенной выгоды) носят конкретный характер, так как исчисляются в виде разницы цен двух состоявшихся сделок. В то же время п. 3 ст. 524 ГК содержит правило о способах определения так называемых абстрактных убытков. Так, если после расторжения договора вследствие нарушения обязательства контрагентом потерпевшая сторона не совершила другой сделки взамен расторгнутого договора, величина понесенных ею убытков определяется в виде разницы между договорной ценой и текущей ценой на данный товар в момент расторжения договора.

Величина другой составной части убытков — реального ущерба (которая может взыскиваться помимо упущенной выгоды) — определяется по общим правилам ст. 15 ГК.

В данной задаче требования АО к МУП обоснованы, так как согласно ст. 513 ГК РФ покупатель (получатель) обязан совершить все необходимые действия, обеспечивающие принятие товаров, поставленных в соответствии с договором поставки.

Статья 523 ГК РФ предусматривает случаи одностороннего отказа от исполнения договора поставки. Односторонний отказ от исполнения договора поставки (полностью или частично) или одностороннее его изменение допускаются в случае существенного нарушения договора одной из сторон.

Нарушение договора поставки поставщиком предполагается существенным в случаях:

поставки товаров ненадлежащего качества с недостатками, которые не могут быть устранены в приемлемый для покупателя срок;

неоднократного нарушения сроков поставки товаров.
В данной задаче договор поставки не был нарушен поставщиком, так как он был поставлен в срок, в определенном в договоре количестве, поэтому МУП обязан принять товар.

[/sms]

21 окт 2008, 14:48
Читайте также
Информация
Комментировать статьи на сайте возможно только в течении 100 дней со дня публикации.