Последние новости
08 дек 2016, 22:43
Группа сенаторов от Республиканской и Демократической партий направили Дональду Трампу...
Поиск

» » » » Реферат: Коммерческие и некоммерческие организации, как субъекты права


Реферат: Коммерческие и некоммерческие организации, как субъекты права

Реферат: Коммерческие и некоммерческие организации, как субъекты права В зависимости от существующих организационно-правовых форм предпринимательской деятельности, способов закрепления и использования имущества этими формами и вытекающие из этого их правовое положение и цели предпринимательской деятельности, хозяйствующие субъекты делятся на коммерческие организации, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности, и некоммерческие организации, не имеющие такой цели и не распределяющие полученную прибыль между своими участниками. (ст. 50 ГК). В некоторых случаях закон разрешает и некоммерческим организациям заниматься предпринимательской деятельностью.

Отсутствие достаточных правовых критериев делает на практике задачу разграничения предпринимательства на коммерческую и некоммерческую деятельность проблематичной. Ситуация усугубляется еще и тем, что законодатель наделил все некоммерческие субъекты правом осуществления предпринимательской деятельности для достижения целей, сформулированных при создании организации (п. 3 ст. 50 ГК). При этом правовая концепция некоторых некоммерческих организаций заведомо предполагает распределение полученной прибыли между его участниками (потребительский кооператив, например).

Суть деления юридических лиц на коммерческие и некоммерческие состоит том, что первые могут создаваться только в прямо предусмотренных ГК формах – полного товарищества, товарищества на вере (коммандитного), обществ с ограниченной или с дополнительной ответственностью, открытого или закрытого акционерных обществ, производственного кооператива, государственного, в т.ч. федерального казенного, или муниципального унитарного предприятия, которое, в свою очередь, если основано на праве хозяйственного ведения, вправе создать другое унитарное (дочернее) предприятие путем передачи ему части своего имущества в хозяйственное ведение (ст.ст. 50, 114 ГК).

Понятие некоммерческой организации также сводится к основным целям ее деятельности – решению социальных, благотворительных, культурных, образовательных, научных и управленческих задач; удовлетворению нематериальных потребностей граждан, защите их прав и законных интересов, разрешению споров и конфликтов, оказанию юридической помощи и т.п. Получение прибыли и ее распределение между учредителями (участниками) не является предметом деятельности такой организации (ст. 50 ГК). Некоммерческие организации могут создаваться в любых предусмотренных законом формах – потребительских кооперативов, общественных или религиозных организаций (объединений), финансируемых собственником учреждений, благотворительных и иных фондов, а также в других формах, предусмотренных законом (некоммерческих партнерств, автономных некоммерческих организаций).

[sms]

Хозяйственные общества и товарищества.

Переход к рыночной организации хозяйствования предопределил возрождение свойственных ему организационно-правовых форм предпринимательства и, в первую очередь, хозяйственных обществ и товариществ, ставшими постепенно основными профессиональными субъектами имущественного оборота.

Наиболее распространенными формами предпринимательства, как мы уже заметили, являются деятельность коммерческих обществ и товариществ. Эти организации (конструкции) создаются и предназначены для длительной совместной предпринимательской деятельности нескольких лиц с целью извлечения прибыли и последующего ее дележа между участниками обществ и товариществ. Разрешение законодателя на создание товарищества или общества одним лицом является исключением нежели правилом.

Общество и товарищество являются универсальными формами предпринимательства, в рамках которых осуществляется любая профессиональная деятельность – производственная, посредническая, торговая, кредитно-финансовая, страховая и др.

Товарищество как объединение лиц, а общество как объединение капиталов обладают только им присущими характерными чертами:

- основной является деление их уставного капитала, формируемого из имущества учредителей (участников), на доли или вклады, собственником которых, а также всего приобретенного либо произведенного впоследствии имущества становится общество или товарищество, а его участники приобретают право получения доли дохода от коммерческой деятельности;
- участниками товарищества могут быть только коммерческие организации либо индивидуальные предприниматели;
- участники товарищества лично участвуют в его деятельности, отвечают по его долгам при недостатке имущества всем своим личным имуществом, чего нет в обществах;
- участниками общества могут быть предприниматели, обычные граждане, некоммерческие организации. Все они не несут ответственности по долгам общества (исключение – общество с дополнительной ответственностью), а лишь рискуют утратой своего вклада (так называемый риск убытков);
- поскольку личного участия в делах общества для его членов не требуется, одно лицо может одновременно быть участником нескольких обществ, число которых ограничивается лишь размером его капитала.

Таким образом, закон предъявляет особые требования к составу имущества обществ и товариществ, а конкретно – к их уставному (складочному) капиталу. Это выражается в том, что товарищества несут самостоятельную имущественную ответственность перед своими кредиторами, а общества вовсе отвечают перед последними исключительно своим имуществом, но не имуществом участников (напоминаем об исключении из этого правила применительно к обществу с дополнительной ответственностью).

Пункт 6 статьи 66 ГК конкретно обозначает требования к имуществу, которое может стать вкладом в капитал общества или товарищества. К такому прежде всего относятся вещи, включая деньги и ценные бумаги. Имущественные права могут передаваться обществу или товариществу только в пользование (право аренды недвижимости, право требования и др.). Вносимые в уставный капитал этих организаций неимущественные права подлежат денежной оценке (объекты авторского и патентного права, ценная коммерческая информация и др.). Такая оценка обычно проводится по соглашению учредителей (участников) либо в предусмотренных законом случаях происходит независимая экспертная оценка (внешний аудит).

Создатели вкладов – нематериальных объектов получают на них не вещные, а исключительные права, т.е. комплекс правомочий неимущественного и неотчуждаемого характера, а также отчуждаемых имущественных правомочий. Право пользования такого рода объектами осуществляется на основании специального (лицензионного) договора с их обладателем.

Для привлечения дополнительного капитала общества и товарищества могут выпускать ценные бумаги, однако акции в соответствии с пунктом 7 статьи 66 ГК вправе выпускать исключительно акционерные общества. Размер эмиссии облигаций хозяйственным обществом может быть ограничен законом.

Сходство организационно-правовых форм обществ и товариществ создает возможность их взаимного преобразования из одного вида в другой, а также в производственный кооператив. Участники хозяйственных товариществ (исключение – товарищество на вере) при преобразовании в общества или в производственные кооперативы сохраняют полную ответственность по обязательствам товариществ всем своим имуществом в течение двух лет, независимо от дальнейшего своего членства в преобразованной организации.

Участники товарищества, общества вправе принимать участие в управлении их деятельностью (присутствовать и голосовать на общем собрании по всем вопросам деятельности организации, избирать и быть избранным в органы управления); получать информацию о состоянии дел и финансов организации; обладать ликвидационной квотой, а также имеют другие предусмотренные законодательством и учредительными документами права.

Всего существует пять видов обществ и товариществ – три для обществ (с ограниченной, дополнительной ответственностью и акционерные) и два для товариществ (полные и коммандитные).

Далее обозначим некоторые особенности правового положения обществ и товариществ в зависимости от их вида применительно к достоинствам и недостаткам, проявившимся в практической деятельности структур.

Хозяйственные общества

Общество с ограниченной ответственностью (ст.ст. 66–68, 87–94 ГК, Закон об ООО), являясь наиболее простой среди обществ формой предпринимательства, характеризуется несколькими основными признаками:

во-первых, это объединение капиталов юридических и физических лиц в любом их сочетании, не требующего личного участия каждого в делах общества что позволяет лицу участвовать в любом другом обществе;

во-вторых, уставный капитал общества делится на доли, соответствующие по величине вкладу каждого участника. Это, однако, не приводит к возникновению отношений долевой собственности, поскольку и уставный капитал, и доли – величины условные, служащие для определения величины дохода участника, размера квоты при ликвидации общества, значимости голоса каждого участника в управлении делами общества;

в-третьих, объединение таким образом капиталов влечет действительно ограниченную ответственность участников по обязательствам общества, заключающуюся только в риске утраты своих вкладов;

в-четвертых, общество может выпускать ценные бумаги (облигации), привлекая дополнительный капитал, но не может выпускать акции.

Общество с ограниченной ответственностью в сравнении с товариществами имеет ряд преимуществ или недостатков в зависимости от интересов общества как субъекта хозяйствования или его членов как индивидов:

- широкий круг его участников – до пятидесяти коммерческих и некоммерческих физических или юридических лиц. Членами общества с разрешения собственника могут быть государственные и муниципальные унитарные предприятия, учреждения;
- отсутствие ответственности участников по долгам общества является привлекательным для предпринимателей обстоятельством, так же как и возможность привлечения дополнительных средств выпуском облигаций;
- возможность выхода участника из общества в любое время с выплатой причитающейся доли прибыли;
- ограничение приема новых участников, обусловленное необходимостью получения на это согласия всех участников;
- процедура исключения участника из общества сложна, поскольку порой это равносильно расторжению учредительного договора и прекращению деятельности общества.

Участник общества в любой момент вправе выйти из него с получением доли прибыли, причитающейся ему по итогам работы общества, стоимости его вклада и стоимости части имущества общества, пропорциональной вкладу. Величина доли определяется по балансу, составленному в конце года выхода. Выплаты производятся в течение трех месяцев по окончании этого года. Это положение не может быть изменено соглашением сторон, за исключением ситуации, когда с согласия общества и по требованию участника его вклад возвращается в натуральной форме.

Общество с ограниченной ответственностью ликвидируется по общим основаниям ликвидации юридических лиц (ст. 61 ГК). Вместе с тем оно может быть реорганизовано или ликвидировано по единогласному решению его участников (п. 1 ст. 92). Преобразование общества возможно лишь в форму другого общества либо производственного кооператива.

Общество с дополнительной ответственностью как разновидность ООО занимает аналогичное последнему правовое положение за одним главным исключением (п. 3 ст. 95 ГК): при недостаточности его имущества для удовлетворения требований кредиторов участники привлекаются к солидарной имущественной ответственности по долгам общества их личным имуществом. Размер ответственности ограничен частью личного имущества участника кратной величине вкладов (двукратный, трехкратный и т.д.) (п. 1 ст. 95 ГК). В случае банкротства одного из участников его дополнительная ответственность пропорционально (или в ином порядке, установленном его учредительными документами) распределяется между остальными участниками. Поэтому общая сумма дополнительных гарантий кредиторам остается неизменной.

Акционерное общество. 7 августа 2001 в Федеральный закон "Об акционерных обществах" внесены существенные изменения, повлекшие принятие его в новой редакции N 120-ФЗ.

В соответствии с ГК РФ обозначенный Федеральный закон определил порядок создания и правовое положение акционерных обществ, права и обязанности их акционеров, установил защиту прав и интересов акционеров.

Акционерным обществом (далее – общество) признается коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательственные права участников общества (акционеров) по отношению к обществу. Акционеры не отвечают по обязательствам общества и несут риск убытков, связанных с его деятельностью, в пределах стоимости принадлежащих им акций.

Акционеры, не полностью оплатившие акции, несут солидарную ответственность по обязательствам общества в пределах неоплаченной части стоимости принадлежащих им акций.

Общество является юридическим лицом со всеми присущими ему атрибутами (см. гл. 3).

Отдельными видами деятельности, перечень которых определяется федеральными законами, общество может заниматься только на основании лицензии (см. гл. 5).

Общество создается без ограничения срока, если иное не установлено его уставом, и считается созданным как юридическое лицо с момента его государственной регистрации (см. гл. 4).

Общество вправе в установленном порядке открывать банковские счета на территории РФ и за ее пределами.

Общество должно иметь круглую печать, содержащую его полное фирменное наименование на русском языке и указание на место его нахождения. В печати может быть также указано фирменное наименование общества на любом иностранном языке или языке народов РФ.

Общество вправе иметь штампы и бланки со своим наименованием, собственную эмблему, а также зарегистрированный в установленном порядке товарный знак и другие средства визуальной идентификации.

Общество несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом и не отвечает по обязательствам своих акционеров.

Если несостоятельность (банкротство) общества вызвана действиями (бездействием) его акционеров или других лиц, которые имеют право давать обязательные для общества указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, то на указанных акционеров или других лиц в случае недостаточности имущества общества может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам.

Несостоятельность (банкротство) общества считается вызванной действиями (бездействием) его акционеров или других лиц, которые имеют право давать обязательные для общества указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, только в случае, если они использовали указанные право и (или) возможность в целях совершения обществом действия, заведомо зная, что вследствие этого наступит несостоятельность (банкротство) общества.

Государство и его органы не несут ответственности по обязательствам общества, равно как и общество не отвечает по обязательствам государства и его органов.

Общество должно иметь свое фирменное наименование, содержащее указание на его организационно-правовую форму и тип (закрытое или открытое), а также вправе иметь полное и сокращенное наименования на русском языке, иностранных языках и языках народов РФ.

Место нахождения общества определяется местом его государственной регистрации, если в соответствии с федеральными законами в уставе общества не установлено иное. Общество должно иметь почтовый адрес, по которому с ним осуществляется связь, и обязано уведомлять органы государственной регистрации юридических лиц об изменении своего почтового адреса.

Общество вправе создавать филиалы и открывать представительства на территории РФ с соблюдением требований Закона. Создание обществом филиалов и открытие представительств за пределами РФ осуществляются также в соответствии с законодательством иностранного государства по месту нахождения филиалов и представительств, если иное не предусмотрено международным договором РФ.

Общество может иметь дочерние и зависимые общества с правами юридического лица на территории РФ, созданные в соответствии с Законом и иными федеральными законами, а за пределами территории РФ – в соответствии с законодательством иностранного государства по месту нахождения дочернего или зависимого обществ, если иное не предусмотрено международным договором РФ.

Открытые и закрытые общества.

Общество может быть открытым или закрытым, что отражается в его уставе и фирменном наименовании.

Открытое общество вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и осуществлять их свободную продажу, а также оно может проводить закрытую подписку на выпускаемые им акции, если это не ограничено уставом общества или требованиями правовых актов РФ.

Акционеры открытого общества, число которых Законом не ограничено, вправе отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров.

Закрытое общество характеризуется тем, что его акции распределяются только среди его учредителей или иного, заранее определенного круга лиц. Такое общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц.

Число акционеров закрытого общества не должно превышать пятидесяти, в противном случае оно в течение года должно преобразоваться в открытое. Если этого не произойдет, а число акционеров не уменьшится до установленного предела, общество подлежит ликвидации в судебном порядке.

Акционеры закрытого общества имеют преимущественное право приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества, по цене предложения другому лицу в срок не менее 30 и не более 60 дней с момента предложения акций на продажу.

Уставом общества может быть предусмотрено преимущественное право самого общества на приобретение акций, продаваемых его акционерами, если акционеры не воспользовались указанным выше правом.

Создание общества, как и любого другого предприятия происходит путем учреждения нового и путем реорганизации уже существующего в соответствии с общими принципами образования юридического лица. Спецификой учреждения общества является:

- решение об учреждении общества принимается учредительным собранием или одним лицом, если общество учреждается им единолично;
- решение об учреждении общества должно отражать результаты голосования учредителей и принятые ими решения по вопросам учреждения общества, утверждения его устава, избрания органов управления;
- первые два вопроса, а также утверждение денежной оценки ценных бумаг, других вещей или имущественных прав либо иных прав, имеющих денежную оценку, вносимых в оплату акций общества, принимается учредителями единогласно;
- учредители общества заключают между собой письменный договор о его создании, который учредительным документом общества не является. В качестве последнего выступает устав;
- количество учредителей открытого общества не ограничено. Число учредителей закрытого общества не может превышать пятидесяти. Общество не может иметь в качестве единственного учредителя (акционера) другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица;
- учредители общества несут солидарную ответственность по обязательствам, связанным с его созданием и возникающим до государственной регистрации данного общества;
- общество несет ответственность по обязательствам учредителей, связанным с его созданием, только в случае последующего одобрения их действий общим собранием акционеров;
- внесение изменений и дополнений в устав или утверждение его в новой редакции осуществляется по решению общего собрания акционеров, принятому большинством в три четверти голосов акционеров – владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров, а в случае увеличения уставного капитала путем размещения дополнительных акций – на основании решения общего собрания акционеров, принятого большинством голосов принимающих участие в общем собрании акционеров, или решения совета директоров (наблюдательного совета) общества, принятого единогласно.

Вопросы реорганизации общества и его ликвидации полностью соотносятся с проблемами реорганизации юридического лица, рассмотренными в главе 10. Заметим лишь, что:

- кредитор вправе требовать от общества прекращения или досрочного исполнения обязательств и возмещения убытков в срок не позднее 30 дней с даты направления обществом кредитору уведомления о реорганизации в форме слияния, присоединения или преобразования и не позднее 60 дней с даты направления ему уведомления о реорганизации в форме разделения или выделения. Если разделительный баланс не определяет правопреемника реорганизованного общества, то вновь возникшие юридические лица несут перед кредиторами солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного общества;
- сливающиеся и присоединяющиеся общества заключают соответствующие договоры, в которых определяются порядок и условия слияния и присоединения, а также порядок конвертации акций каждого общества в акции и (или) иные ценные бумаги нового общества;
- совет директоров (наблюдательный совет) разделяемого и выделяемого обществ выносит на решение общего собрания акционеров вопрос о реорганизации и порядке конвертации акций реорганизуемого общества в акции и (или) иные ценные бумаги создаваемых обществ, а в последнем случае и об утверждении разделительного баланса;
- оставшееся после завершения расчетов с кредиторами имущество ликвидируемого общества распределяется ликвидационной комиссией между акционерами следующим образом: в первую очередь осуществляются выплаты по подлежащим выкупу акциям, во вторую очередь – выплаты начисленных, но не выплаченных дивидендов по привилегированным акциям и определенной уставом общества ликвидационной стоимости по привилегированным акциям; в третью очередь распределяется имущество между акционерами – владельцами обыкновенных акций и всех типов привилегированных акций.

Хозяйственные товарищества.

Участники полного товарищества (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними учредительным договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества, неся солидарно субсидиарную ответственность по его обязательствам всем принадлежащим им имуществом (ст. 69 ГК).

Полное товарищество характеризуется двумя основными признаками. Первый относится к приданию одинаковой юридической силы действиям товарищества и его участника, т.е. действие любого участника товарищества в имущественном обороте признается действиями непосредственно товарищества. Второй определяет солидарную ответственность участников своим личным имуществом для погашения долгов общества при недостатке у последнего имущества.

Последнее обстоятельство дает возможность кредиторам товарищества взыскать долг с одного из участников (наиболее обеспеченного, например), у которого появляется затем возможность рассчитываться с остальными участниками по правилам статьи 325 ГК (ст.ст. 75,323,399 ГК).

Эта ответственность универсальна – она распространяется и на участника, вступившего в товарищество после его создания (в том числе по обязательствам, возникшим до момента его вступления в товарищество), и на участника, выбывшего из товарищества, и не может быть ни исключена, ни ограничена по соглашению участников (п.п. 2,3 ст. 75 ГК).

Видимо поэтому не существует какой-либо строгости при формировании складочного капитала товарищества, поскольку имущество каждого из товарищей служит дополнительной гарантией исполнения товариществом принятых на себя обязательств. Отсюда отсутствие в законе требования обязательного минимума складочного капитала. Однако определенная имущественная база участия товарищества в гражданском обороте в виде складочного капитала должна быть. Именно на него в первую очередь направляется удовлетворение требований кредиторов. Поэтому при уменьшении стоимости чистых активов товарищества до размера меньшего, чем первоначально зарегистрированный складочный капитал, товарищество не вправе распределять прибыль между участниками. В обязанности полного товарища входит внесение не менее половины вклада к моменту регистрации товарищества. В противном случае наступает ответственность в виде уплаты 10% годовых с невнесенной части вклада либо другая, предусмотренная учредительным договором ответственность за неисполнение данной обязанности.

Рассматриваемая форма предпринимательской деятельности из-за своей простоты не нуждается в специальных органах управления, поскольку все участники выступают от его имени. Не нужен здесь и устав, но договор-то учредительный, понятно, требуется.

В полном товариществе каждый участник имеет один голос, однако учредительным договором может быть предусмотрен порядок определения голосов участников в зависимости, например, от размера их взносов (вкладов). Эти обстоятельства определяют правила голосования участников при решении вопросов деятельности товарищества – либо единогласие, либо большинство голосов.

Товарищи при ведении дел используют несколько способов: принятия решений любым (каждым) из них; совместное ведение дел, предполагающее единогласное решение (согласие) всех товарищей; делегирование полномочий одному или нескольким участникам. В последнем варианте остальные участники для совершения сделок должны обладать доверенностью от управомоченных учредительным договором на ведение общих дел товарищей.

Здесь обратим внимание на важное обстоятельство – контрагенты товарищества априори не нуждаются в информации о правомочиях его отдельных участников. При заключении сделок им достаточно знать, что они имеют дело с одним из полных товарищей, поскольку сделки, заключенные от имени товарищества любым из них, будут действительны, если только товариществу не удастся доказать, что контрагент по сделке знал или должен был знать об отсутствии правомочий у конкретного товарища.

Участник полного товарищества не может совершать сделки в собственных или третьих лиц интересах, если они (сделки) составляют предмет деятельности товарищества, но вправе это делать с конкретного согласия всех остальных товарищей. Нарушение этого правила связано для виновного с обязанностью возместить причиненные товариществу убытки либо передать ему полученную по таким сделкам прибыль (п. 3 ст. 73 ГК).

Важнейшей особенностью правового положения участника полного товарищества является его неограниченная ответственность по долгам товарищества всем своим личным имуществом, с учетом которой установлено, что полный товарищ не может быть отстранен от участия в прибылях и убытках.

Участник полного товарищества вправе передать свою долю (ее часть) в складочном капитале другому товарищу или третьему лицу (соответственно, и свои правомочия (ст. 79 ГК). Для такой сделки необходимо согласие всех остальных участников. Другие товарищи при этом правом преимущественной покупки отчуждаемой доли (ее части) не обладают. При отсутствии испрашиваемого согласия участник вправе выйти из товарищества.

В случае выхода по любому мотиву из полного товарищества, учрежденного на неопределенный срок, участник вправе, предупредив об этом не менее чем за 6 месяцев до фактического выхода, потребовать от товарищества выдачи ему части имущества, соответствующей его доле в складочном капитале, размер которой определяется по балансу, составляемому на момент выбытия (ст.ст. 77,78 ГК). Из полного товарищества, учрежденного на конкретный срок, можно выйти лишь при наличии уважительной причины.

Выбытие участника из товарищества влечет соответственно увеличение долей оставшихся товарищей. Выбывшему выплачивается стоимость части имущества, соответствующей его доле в складочном капитале, если иное не предусмотрено учредительным договором. По соглашению с остающимися участниками выплата стоимости имущества может быть заменена выдачей имущества в натуре (ст. 78 ГК).

В случае смерти физического лица, реорганизации юридического лица – участников товарищества вступление в него их наследников или правопреемников допускается только с согласия всех других участников [Для юридических лиц учредительным договором может быть предусмотрено исключение, поскольку их преобразование не меняет взаимоотношений участников.]. Не принятые в товарищество или не вступившие в него наследники и правопреемники выбывшего, получают от товарищества соответствующую долю имущества в натуре или ее денежный эквивалент. Одновременно они в течение двух лет с момента утверждения годового отчета товарищества за год, в котором произошло выбытие, принимают бремя ответственности в пределах перешедшего к ним имущества. При грубом нарушении одним из участников товарищества своих обязанностей или обнаружившейся неспособности его к разумному ведению дел он по единогласной инициативе участников может быть по суду исключен из товарищества. (п. 2 ст. 76 ГК). С выбывшим участником производятся расчеты по установленным статьей 78 ГК правилам.

Не ведущие дел полные товарищи, вправе в судебном порядке добиваться прекращения полномочий на ведение дел других товарищей, если эти последние грубо нарушают свои обязанности в отношении товарищества и не соблюдают его интересов, неспособны к разумному ведению дел либо имеются иные серьезные основания для такого решения (п. 2 ст. 72 ГК).

Прибыли и убытки полного товарищества распределяются между его участниками пропорционально их долям в складочном капитале, однако участники могут установить и иной порядок – поровну или в иных пропорциях.

Из-за своей упрощенности, из-за отсутствия пределов ответственности участников по долгам организации схема полного товарищества в предпринимательской практике непопулярна и встречается достаточно редко.

Если простоту организации, отсутствие устава, руководящих органов следует отнести к достоинствам полного товарищества, то к недостаткам – невозможность привлекать дополнительный капитал третьих лиц.

Ликвидация полного товарищества происходит по общим основаниям ликвидации юридических лиц. Однако ст. 81 ГК предусматривает ситуацию, при которой в товариществе остается единственный участник. Поскольку товарищество не может существовать в качестве "компании одного лица", оно подлежит в этом случае прекращению. Однако единственный оставшийся участник может в течение шести месяцев провести преобразование товарищества в общество, где допускается наличие единственного участника.

Невозможность привлечения полным товариществом дополнительного капитала третьих лиц породило такую форму товарищества как коммандитное (товарищество на вере), характеризующееся присутствием двух групп участников. Одну из них составляют полные товарищи, ручающиеся по долгам такого товарищества всем своим личным имуществом (товарищи с полной ответственностью). Они действуют от имени товарищества как коммерсанты. Вторую группу представляют коммандитисты-вкладчики, участвующие в формировании складочного капитала товарищества, но не отвечающие по его обязательствам своим личным имуществом.

Полными товарищами могут быть только коммерческие юридические лица [Юридическое лицо как полный товарищ отвечает по долгам общества только имуществом, находящимся у него на балансе.] и/или индивидуальные предприниматели, поскольку именно они непосредственно участвуют в предпринимательской деятельности от имени коммандиты. Эти субъекты не могут быть полными товарищами одновременно в любом другом товариществе – полном или коммандитном.

Вкладчиками могут быть как физические, так и юридические лица, не обязательно являющиеся предпринимателями (п. 4 ст. 66, п. 3 ст. 82 ГК).

В коммандите не может быть менее одного полного товарища и одного вкладчика. Из этого, однако, не следует, что коммандита может быть создана одним только полным товарищем. Существование в обществе одного участника с полной ответственностью и одного вкладчика возможно только в результате выбытия всех остальных (п. 1 ст. 66 ,п. 1 ст. 86 ГК).

Вместе с тем не исключена ситуация, когда единственным полным товарищем коммандиты будет коммерческая организация, в т.ч. хозяйственное общество, созданное одним лицом, а единственным вкладчиком – учредитель такого общества в качестве физического лица.

Право вкладчиков на получение причитающейся им части прибыли реализуется преимущественно перед аналогичным правом полных товарищей. В этом ракурсе статус коммандитистов аналогичен статусу владельцев привилегированных акций акционерного общества.

Вкладчик вправе передать свою долю (ее часть) другому вкладчику или третьему лицу, не участвующему в коммандите, соблюдая при последнем варианте право преимущественной покупки других вкладчиков (п. 2 ст. 85, п. 2 ст. 93 ГК).

Вкладчик вправе по окончании финансового года выйти из товарищества и получить свой вклад (долю в складочном капитале). Сроки и характер выплат по вкладу определяются учредительным договором (п. 2 ст. 85 ГК).

Товарищество на вере ликвидируется по основаниям ликвидации полного товарищества, а также при выбытии из него всех вкладчиков. В последнем случае оставшиеся полные товарищи вправе вместо ликвидации преобразовать его в полное товарищество (п.1 ст. 86 ГК).

При ликвидации товарищества на вере вкладчики не только имеют преимущественное перед полными товарищами право на получение своих вкладов (или их денежного эквивалента) из имущества товарищества, то есть являются одними из кредиторов товарищества, но и участвуют в распределении остатка имущества товарищества после удовлетворения требований кредиторов товарищества, то есть имеют право на ликвидационную квоту (п. 2 ст. 86 ГК).

В остальном коммандитное товарищество по своему статусу соответствует полному товариществу с учетом некоторых частностей:

- в учредительный договор коммандиты обязательно включается условие о совокупном размере вкладов товарищей и коммандитистов. Договор подписывается только полными товарищами, с вкладчиком же заключается соглашение о внесении вклада и об этом выдается свидетельство (ст.ст. 83, 85 ГК);
- складочный капитал формируется взносами как вкладчиков, так и полных товарищей, его минимум и пропорции законом не установлены;
- с вкладчиками можно вступать в контрагентные отношения, однако заключенные с ними сделки не являются обязательными для товарищества. Фактически присутствие вкладчиков является формой привлечения дополнительного капитала;
- на часть этого дополнительного капитала коммандитное товарищество может выпускать облигации;
- выбытие всех вкладчиков влечет ликвидацию товарищества на вере либо его преобразование в полное товарищество.

Кооператив (артель), представляя собой объединение трудящихся физических лиц, за всю историю своего существования в советско-российском праве всегда был особой организационно-правовой формой, суть которой заключается в участии субъектов в таком объединении личным физическим трудом.

Производственный кооператив – коммерческое юридическое лицо, созданное не менее чем пятью юридическими или физическими лицами путем добровольного объединения своего имущества и усилий для совместной производственной деятельности с целью извлечения прибыли и распределения ее между членами кооператива.

Кооператив создается учредительное собранием, которое утверждает устав и выбирает органы управления.

Уставный капитал кооператива формируется из паевых взносов участников в виде денежных средств или иного имущества в размере не менее 100 минимальных размеров месячной оплаты труда.

Находящееся в собственности кооператива имущество делится на равные или неравные паи его членов. Пай состоит из паевого взноса и соответствующей этому взносу части чистых активов кооператива.

С согласия кооператива его член может передать свой пай третьему лицу, которое в этом случае принимается в члены кооператива, а продавец выходит из его состава. При этом членам кооператива обеспечиваться право преимущественной покупки пая.

Внутри кооператива действует артельный принцип независимо от размера вклада и трудового участия: один участник – один голос. В кооперативе не существует количественных ограничений по составу участников, вместе с тем уставом могут быть установлены жесткие ограничения по приему новых членов, вплоть до отказа в этом наследникам умершего пайщика.

75% членов кооператива обязаны принимать личное трудовое участие в его деятельности, 25% их могут ограничиться только внесением имущественного пая, не работать лично в кооперативе, получая дивиденды на пай. В последнем случае доля прибыли кооператива, распределяемая между его "неработающими" членами пропорционально их паевым взносам, не должна превышать 50%. Остальная часть делится между участниками в соответствии с их личным трудовым и иным участием.

Член кооператива вправе в любое время выйти из него, предупредив об этом правление или председателя за две недели. Выход сопровождается выплатой заработной платы, если имела место работа по трудовому договору, стоимости вклада в уставный фонд и стоимости имущества кооператива, пропорциональной этому вкладу; выдачей причитающейся доли прибыли (дивиденда).

Управление производственным кооперативом строится с учетом принципа кооперативной демократии при обязательном участии в управлении делами кооператива всех его членов. За общим собранием закреплена исключительная компетенция, непередаваемая исполнительным органам ни при каких условиях. Минимум ее составляют: изменение устава, образование исполнительных органов и наблюдательного совета (если более 50 участников), прием и исключение членов кооператива, утверждение годовых отчетов и бухгалтерских балансов, распределение прибыли и убытков, реорганизация или ликвидация кооператива. К компетенции исполнительных органов кооператива относится решение всех остальных вопросов, не вошедшие в исключительную компетенцию общего собрания и наблюдательного совета. Привлечение наемных управляющих в кооператив исключается. Недопустимо также совмещение членства в наблюдательном совете и в исполнительных органах кооператива одними и теми же лицами (ст. 110 ГК).

Кооператив вправе выпускать ценные бумаги, кроме акций.

Существенным недостатком кооперативного бизнеса является возможность обращения взыскания по долгам кооператива на имущество его члена. Важным его преимуществом (в сравнении с товариществами и обществами, например) является возможность создания неделимого паевого фонда, не включаемого в пай членов кооператива. Этот фонд обладает своего рода неприкосновенностью -не подлежит разделу или выделу в случае выхода члена из состава кооператива, на него не может быть обращено взыскание по обязательствам члена кооператива.

Производственные кооперативы, согласно статье 13 Закона о них, отвечают по своим обязательствам всем своим имуществом, а члены кооператива несут по его долгам ответственность в порядке и размере, определенными уставом кооператива. Согласно статье 111 ГК обращение взыскания на пай члена кооператива по его личным долгам допускается только при отсутствии у него иного имущества, на которое можно было бы обратить взыскание, то есть в субсидиарном (дополнительном) порядке. Это правило распространяется и на финансовых участников.

Решением общего собрания член кооператива может быть исключен из него по причинам невнесения пая, неисполнения возложенных на него обязанностей, а также в других случаях, предусмотренных уставом. Решение об исключении, как и любое другое решение общего собрания, может быть обжаловано в суд.

Заметим, что кооперативы, основанные на личном трудовом участии граждан, оказываются экономически слабыми. Для поддержки бизнеса они могут использовать финансовое участие сторонних предпринимателей, которыми могут быть физические и юридические лица и которые участвуют в кооперативе только вкладами. Размер таких вкладов не должен превышать 20–25% от уставного капитала, с тем чтобы голоса финансовых участниках в общем собрании не превышал четверти от общего числа.

Решение вопроса о реорганизации или ликвидации кооператива в добровольном порядке относится к исключительной компетенции его общего собрания.

Производственный кооператив может преобразоваться только в форму хозяйственного товарищества или общества, причем для этого требуется единогласное решение его членов, поскольку при этом существенно меняется их правовое положение.

Унитарное предприятие – коммерческая государственная или муниципальная организация, особый самостоятельный статус которой характеризуется целевой правоспособностью, заключающейся: в отсутствии отношений собственности на закрепленное за ними имущество; в ограниченном праве хозяйственного ведения находящимся на их балансе государственным или муниципальным имуществом; в недопустимости внесения в уставный капитал хозяйственных обществ закрепленного за ними недвижимого имущества или права пользования им без согласия собственника; в самостоятельном распоряжении движимым имуществом в рамках своей специальной (целевой) правоспособности и при отсутствии иных предусмотренных законом ограничений (п.1 ст. 49, п.1 ст. 113 п.2 ст. 295 ГК).

Унитарное предприятие может существовать в двух формах: действующее на праве хозяйственного ведения или праве оперативного управления (казенное).

Форма унитарного предприятия предполагает наличие у такой коммерческой организации устава как единственного учредительного документа, уставного фонда, единоличного руководителя (директора), назначаемого собственником и подотчетного ему, фирменного наименования с указанием собственника имущества ("федеральное государственное предприятие", "областное государственное предприятие", "муниципальное предприятие").

Унитарное предприятие не отвечает по обязательствам своего собственника-учредителя, который, в свою очередь, не несет ответственности своим имуществом по долгам унитарного предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, и несет дополнительную ответственность по долгам казенного предприятия, основанного на праве оперативного управления.

По своим обязательствам унитарное предприятие отвечает всем принадлежащим ему имуществом, вплоть до банкротства.

Унитарное предприятие вправе с согласия собственника имущества создавать (учреждать) путем выделения другие дочерние унитарные предприятия (ГК), которые, не являясь разновидностью коммерческих организаций, получает на имущество ограниченное право хозяйственного ведения (п. 7 ст. 114, п. 2 ст. 295, ст. 57–60 ГК).

Объединение юридических лиц (ассоциация и союз) (п. 1 ст. 121 ГК) могут создавать как коммерческие, так и некоммерческие юридические лица, однако их одновременное участие в объединении законом не допускается.

Принципами объединения юридических лиц являются добровольность, непринятие на себя любых функций управления входящими в их состав организациями, целью создания – координация деятельности участников, представление и защита общих интересов. Из этого следует, что объединение к коммерческой организации не относится и цели извлечения прибыли из своей деятельности не преследует.

Для ведения предпринимательской деятельности объединение вправе создать хозяйственное общество либо участвовать в нем. Полученные от такой деятельности доходы не могут распределяться между участниками объединения и расходуются исключительно на нужды объединения в целом. В противном случае объединение подлежит преобразованию в хозяйственное общество или товарищество, участниками которого становятся его члены (п. 1 ст. 121 ГК).

Объединение действуют на основании учредительного договора, в котором участники выражают волю на создание объединения, определяют условия участия в нем и цели деятельности, и устава, в котором определяется статус объединения, включая порядок образования и компетенцию органов управления, условия и порядок реорганизации и ликвидации и др. (п. 2 ст. 52, п. 2 ст. 122 ГК).

Одно и то же юридическое лицо одновременно может состоять в нескольких ассоциациях и союзах, поскольку участники объединения как юридические лица сохраняют полную самостоятельность хозяйствования.

Переданное учредителями в объединение имущество, включая взносы, служащие основным источником образования такого имущества, становится его собственностью и может использоваться только для достижения предмета его деятельности (п. 3 ст. 48, п. 3 ст. 213 ГК).

Имущественной ответственности по обязательствам своих членов объединение не несет, поскольку не является субъектом предпринимательской деятельности. Однако члены объединения несут по его долгам дополнительную ответственность своим имуществом, характер и пределы которой определяются учредительными документами.

Прием в объединение новых членов допускается единогласным решением всех ее участников с возложением на вновь принятого дополнительной ответственности по обязательствам объединения, в т.ч. существовавшим до его принятия, если это последнее предусмотрено учредительными документами объединения либо специальным решением всех его участников (п. 3 ст. 123 ГК).

Возможность банкротства объединения юридических лиц законом не предусмотрена.

Имущество объединения, оставшееся при его ликвидации после удовлетворения претензий кредиторов, распределению между учредителями или другими участниками не подлежит и передается на предусмотренные учредительными документами цели создания и деятельности объединения.

[/sms]

17 окт 2008, 14:21
Читайте также
Информация
Комментировать статьи на сайте возможно только в течении 100 дней со дня публикации.